شماره نظریه :
7/99/1839 |
شماره پرونده :
99-66-1839 ع |
تاریخ نظریه :
1400/01/28 |
قانون
استعلام
شخص «الف» در سال 1399 شروع به عمليات ساختماني در ملک خود مينمايد و کاربري پارکينگ را به تجاري و کاربري مسکوني را به تجاري تغيير ميدهد. در اين راستا تخلف وي به کميسيون ماده 100 قانون شهرداري ارجاع ميشود و کميسيون نيز با احراز تخلف، وفق تبصره يک ماده 100 شهرداري ناظر بر بند 24 ماده 55 قانون شهرداري مصوب 1334 با اصلاحات و الحاقات بعدي به اعاده وضع به حالت کاربري مندرج در پروانه ساختماني رآي صادر ميکند.
1- چنانچه با اعتراض به رأي در ديوان عدالت اداري، قاضي رسيدگيکننده ضمن نقض رأي، رسيدگي مجدد و ارجاع رعايت موضوع به کارشناسي رسمي دادگستري در خصوص نحوه تغيير کاربري و استحکام بنا و رعايت اصول سهگانه (شهرسازي، فني و بهداشتي) را خواستار شود و نتيجه کارشناسي نيز عدم رعايت کاربري مندرج در جواز احداث و رعايت ديگر اصول را اعلام کند، آيا کميسيون ماده 100 قانون شهرداري ميتواند وفق تبصره يک ماده 100 اين قانون نسبت به جواز تغيير کاربري به تجاري با اخذ جريمه رأي صادر کند؟
2- چنانچه شخصي از رأي کميسيون تجديدنظر شهرداري مبني بر اعاده وضع به حالت کاربري مسکوني در موعد مقرر اعتراض نکند و رأي قطعي شود، آيا ميتواند از کميسيون ماده 5 قانون تأسيس شوراي عالي شهرسازي و معماري مصوب 1351 با اصلاحات بعدي که يکي از وظايف آن رسيدگي به درخواستهاي تغيير کاربري است، تغيير کاربري مسکوني به تجاري را خواستار شود؟ آيا اين کميسيون ميتواند مجوز تغيير کاربري را صادر کند؟
نظریه مشورتی اداره کل حقوقی قوه قضاییه
1- وفق تبصره بند 24 ماده 55 قانون شهرداري مصوب 1334 با اصلاحات بعدي، تخلف تغيير کاربري غير تجاري به تجاري در منطقه غير تجاري در کميسيون تبصره 1 ماده 100 اين قانون مطرح ميشود. در تبصره بند 24 ماده 55 يادشده صرفاً ضمانت اجراي تعطيل محل کسب يا پيشه يا تجارت و در تبصره 1 ماده 100 مذکور در صورت عدم رعايت اصول سهگانه شهرسازي، فني و بهداشتي و احراز ضرورت، قلع تأسيسات و بناي خلاف مندرجات پروانه (مغاير با کاربري در فرض سؤال) پيشبيني شده است که مفهوم مخالف آن يعني در صورت رعايت اصول سهگانه، مفيد اعاده به وضع سابق (کاربري مندرج در پروانه) است. لذا در دو تبصره مزبور، برخلاف تبصرههاي 2 و 3 ماده 100 يادشده، تبديل قلع بنا به اخذ جريمه پيشبيني نشده و اين مهم نيازمند تصريح قانوني است، بنابراين در فرض سؤال، يعني فقدان جهت «مغايرت با اصول سهگانه» مندرج در نظر کارشناس رسمي دادگستري و مآلاً فقدان ضرورت قلع بنا و تأسيسات (تبصره 1 ماده 100)، ملک تغيير کاربري يافته تا زمان اعاده به وضع سابق تعطيل ميشود و حکم به تغيير کاربري با اخذ جريمه، فاقد مجوز قانوني است.
2- صدور رأي قطعي از سوي کميسيون ماده 100 قانون شهرداري مبني بر اعاده وضع به حالت کاربري مسکوني در موارد تغيير غير مجاز کاربري مسکوني به تجاري، نافي صلاحيت کميسيون ماده 5 قانون تأسيس شوراي عالي شهرسازي و معماري ايران مصوب 1351 با اصلاحات بعدي در رسيدگي به تقاضاي تغيير کاربري ملک مزبور از مسکوني به تجاري که مطابق مقررات قانوني مطرح شده باشد، با رعايت ضوابط و مقررات قانوني نيست.